на съдия в Ямболския административен съд по жалбата срещу Решение на ОбС на Ямбол по т.нар. казус "Червен баир"-инвестиции" То също оставя без разглеждане жалбата. В предишен материал публикувахме мотивите на Съда по другите две жалби. Ето и третото Определение на Съда, което също подлежи на обжалване пред ВАС

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е   № 89/13.3.2023г.

гр. Ямбол

         Ямболският административен съд, пети състав, в закрито заседание на тринадесети март две хиляди двадесет и трета година в състав:

Съдия: Ст.ВЪЛЧЕВ

при секретаря Кр.Юрукова-Стоянова, разгледа докладваното от съдията адм.дело №41 по описа за 2023 г. и за да се произнесе, взе предвид следното:

Производството е образувано по жалба на „Пангеа груп“ ООД гр.София, ЕИК *, представлявано от управителя Б.И.Д. против Решение по т.13 от протокол на петдесетото заседание на Общински съвет-Ямбол, проведено на 29.12.2022 г., като се претендира отмяната му.

За изясняване на фактите и обстоятелствата по делото съдът е изискал и с Определение №80/10.03.2023 г. е приел и приложил като доказателства по делото преписката по издаване на оспореното Решение по т.13 от протокол на петдесетото заседание на Общински съвет-Ямбол

След като съобрази доводите на страните, доказателствата по делото и приложимия закон, настоящият съдебен състав приема, че депозираната жалба е процесуално недопустима, поради липса на годен за оспорване административен акт, което е основание за оставянето й без разглеждане съгласно чл.159, т.1 АПК, по следните съображения:

В община Ямбол е постъпило заявление с вх.№2801-20201/07.10.2022 г. от „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД-гр.София, представлявано от управителя К.К., с което дружеството е декларирало инвестиционните си намерения пред община Ямбол и ОбС-Ямбол и направило искане да бъдат предприети действия за учредяване право на строеж по чл.62, ал.2 от Закона за енергетиката върху поземлен имот с идентификатор 87374.19.111 по КК и КР на град Ямбол.

В тази връзка кметът на община Ямбол е направил Предложение рег.№2801-26760/15.12.2022 г. Общински съвет-Ямбол да вземе решение, с което на основание чл.21, ал.2, във връзка с чл.21 ал.1, т.8 от Закона за местното самоуправление и местната администрация, чл.37, ал.4, т.4 от Закона за общинската собственост и чл.62, ал.2 от Закона за енергетиката:

1. 1. Дава предварително съгласие за учредяване на възмездно право на строеж за срок от 35 години в полза на „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755 за изграждане на обект „Фотоволтаична електроцентрала" върху поземлен имот с идентификатор 87374.19.111 по КК и КР на гр.Ямбол, одобрена със Заповед РД-18- 39/30.08.2005 г. на Изпълнителния директор на АК, с площ 325 418 кв.м., трайно предназначение на територията: урбанизирана, начин на трайно ползване - друг вид поземлен имот без определено стопанско предназначение, находящ се в м. Червен баир.
2. 2. Определя срок на валидност на предварителното съгласие - до влизане в сила на ПУП-ПРЗ за имота и обслужващата техническа инфраструктура, но не по-късно от 2 години от приемане на решението.

3.Учредяването на право на строеж в полза на „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755 да се извърши при влязъл в сила подробен устройствен план - план за регулация и застрояване, при цена определена от лицензиран оценител и одобрена от ОбС-Ямбол, която ще се заплати еднократно при подписване на договора за учредяване на правото на строеж в посочения имот.

4. 4. Дава предварително съгласие за провеждане на процедура за изменение на Общия устройствен план на община Ямбол, изработване на подробен устройствен план - план за регулация и застрояване, предвиждащ изграждането на фотоволтаична електроцентрала в имота и довеждаща техническа инфраструктура през имоти общинска собственост.
5. 5. Дава съгласие кмета на Община Ямбол на основание чл.62, ал.8 от ЗЕ при необходимост да упълномощи инвеститора във връзка с приложимите процедури по Закона за устройство на територията, Закона за енергетиката, Закона за кадастъра и имотния регистър, Закона за опазване на околната среда и приложимите законови и подзаконови нормативни актове.
6. 6. Възлага на кмета осъществяването на всички дейности, необходими за правилното и законосъобразно изпълнение на взетото решение, като всички такси и разноски за реализирането на решението, включително изработването на изменение на ОУП и изработване на ПУП-ПРЗ да са за сметка на инвеститора „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755.

Предложението е разгледано и прието от ПК ОИКДОУСОС при Общински съвет Ямбол, обективирано в Протокол №55/22.12.2022 г.

След разглеждане и дебатиране на внесеното предложение Общински съвет-Ямбол с 19 гласа „за“, 5 гласа „против“ и 4 глас „въздържали се“ е приел Решение № L-13/29.12.2023 г. по т.13 от протокол на свое петдесето заседание, проведено на 29.12.2022 г., с което на основание чл.21, ал.2, във връзка с чл.21 ал.1, т.8 от Закона за местното самоуправление и местната администрация, чл.37, ал.4, т.4 от Закона за общинската собственост и чл.62, ал.2 от Закона за енергетиката:

1. 1. Дава предварително съгласие за учредяване на възмездно право на строеж за срок от 35 години в полза на „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755 за изграждане на обект „Фотоволтаична електроцентрала" върху поземлен имот с идентификатор 87374.19.111 по КК и КР на гр.Ямбол, одобрена със Заповед РД-18- 39/30.08.2005 г. на Изпълнителния директор на АК, с площ 325418 кв.м., трайно предназначение на територията: урбанизирана, начин на трайно ползване - друг вид поземлен имот без определено стопанско предназначение, находящ се в м. Червен баир.
2. 2. Определя срок на валидност на предварителното съгласие - до влизане в сила на ПУП-ПРЗ за имота и обслужващата техническа инфраструктура, но не по-късно от 18 месеца от приемане на решението.

3.Учредяването на право на строеж в полза на „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755 да се извърши при влязъл в сила подробен устройствен план - план за регулация и застрояване, при цена определена от лицензиран оценител и одобрена от ОбС-Ямбол, която ще се заплати еднократно при подписване на договора за учредяване на правото на строеж в посочения имот.

4. 4. Дава предварително съгласие за провеждане на процедура за изменение на Общия устройствен план на община Ямбол, изработване на подробен устройствен план - план за регулация и застрояване, предвиждащ изграждането на фотоволтаична електроцентрала в имота и довеждаща техническа инфраструктура през имоти общинска собственост.
5. 5. Дава съгласие кмета на Община Ямбол на основание чл.62, ал.8 от ЗЕ при необходимост да упълномощи инвеститора във връзка с приложимите процедури по Закона за устройство на територията, Закона за енергетиката, Закона за кадастъра и имотния регистър, Закона за опазване на околната среда и приложимите законови и подзаконови нормативни актове.
6. 6. Възлага на кмета осъществяването на всички дейности, необходими за правилното и законосъобразно изпълнение на взетото решение, като всички такси и разноски за реализирането на решението, включително изработването на изменение на ОУП и изработване на ПУП-ПРЗ да са за сметка на инвеститора „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, ЕИК 206983755.

Съгласно чл.62, ал.1 ЗЕ когато изграждането или разширението на площадкови енергийни обекти, както и на надземни и подземни хидротехнически съоръжения за производство на електрическа енергия или на части от тях и на свързаните с производството съоръжения и площадки за депониране на производствени отпадъци се извършва върху имот - държавна собственост, компетентните държавни органи учредяват в полза на лицето, което ще изгражда и експлоатира енергийния обект, възмездно право на строеж върху земята по реда на Закона за държавната собственост без търг или конкурс.

От своя страна нормата на чл.62, ал.2 ЗЕ предвижда, че когато изграждането или разширението на обектите по ал.1 се извършва върху имот-общинска собственост, компетентните общински органи учредяват в полза на лицето, което ще изгражда и експлоатира енергийния обект, възмездно право на строеж върху земята по реда на Закона за общинската собственост без търг или конкурс.

Според разпоредбата на чл.37, ал.4, т.4 ЗОС правото на строеж се учредява без търг или конкурс след решение на общинския съвет, прието с мнозинство повече от половината от общия брой на съветниците, по ред, определен в наредбата по чл.8, ал.2, на други лица, когато това е предвидено в закон, както понастоящем е сторено в чл.62, ал.2 ЗЕ.

Учредяването на правото на строеж е в правомощията на общинския съвет, предоставени в чл.21, ал.1, т.8 ЗМСМА във връзка с чл.21, ал.2 ЗМСМА, според които Общинският съвет приема решения за придобиване, управление и разпореждане с общинско имущество и определя конкретните правомощия на кмета на общината и кметовете на райони и кметства, като в изпълнение на тях приема правилници, наредби, инструкции, решения, декларации и обръщения.

Предвид описаната регламентация, за да се постигне желания и предвиден в чл.62, ал.2 ЗЕ правен резултат е необходимо общинският съвет да вземе решение, с което да учреди в полза на лицето, което ще изгражда и експлоатира енергийния обект, възмездно право на строеж върху земята по реда на Закона за общинската собственост без търг или конкурс.

В настоящия случай с атакувания акт Общински съвет-Ямбол не е взел решение за учредяване право на строеж, а само е дал предварително съгласие за учредяване на възмездно право на строеж и е посочил част от неговите евентуални бъдещи параметри и условията, при наличието на които това може да се случи.

Въпросното решение по същността си е едно намерение за бъдещи действия, което само по себе си нито създава права и задължения, както за органа, така и за дружеството „Ексе Проджектс Ямбол 2" ЕООД, нито има задължаващ характер да бъдат осъществени действията, за които е дадено съгласието.

За въпросното проявление свидетелства и самото предложение на кмета на общината, в което е записано, че решението следва да се вземе с оглед обстоятелството, че общинският съвет определя политиката за изграждане и развитие на общината във връзка с осъществяването на дейностите по устройството и развитието на територията, опазването на околната среда и рационалното използване на природните ресурси.

Разглежданото решение не представлява и част от процедура, доколкото не е регламентирано приемането на такова за целите на чл.62, ал.2 ЗЕ, но дори и в този случай предвид чл.21, ал.5 АПК то не би имало самостоятелното действие на финализиращия акт.

Не може да се приеме, че има характер на административен акт и решението в останалата си част, където е насочено само към кмета на общината и няма други адресати, за които да поражда правни последици.

Предвид посоченото, въпреки наличието на фактическо и правно основание, решението на общинския съвет не създава пряко права или задължения, не засяга непосредствено права, свободи или законни интереси на отделни граждани или организации, нито е отказ да се издаде такъв акт, поради което по своята същност не представлява административен акт по смисъла на АПК.

Липсата на годен за оспорване административен акт е абсолютна отрицателна процесуална предпоставка за разглеждане на жалбата, за която съдът следи служебно, и води до недопустимост на съдебното производство, т.к. нормата на чл.159, ал.1, т.1 АПК предвижда, че когато актът не подлежи на оспорване жалбата се оставя без разглеждане, а ако е образувано съдебно производство, то се прекратява.

Предвид посоченото подадената жалба се явява процесуално недопустима, поради което следва да се остави без разглеждане, а образуваното въз основа на нея съдебно производство да бъде прекратено.

Водим от горното и на основание чл.159, т.1 АПК, съдът

О П Р Е Д Е Л И :

ОСТАВЯ БЕЗ РАЗГЛЕЖДАНЕ поради недопустимост жалбата на „Пангеа груп“ ООД гр.София, ЕИК *, представлявано от управителя Б.И.Д. против Решение № L-13/29.12.2022 г. на Общински съвет-Ямбол по т.13 от протокол на петдесетото заседание, проведено на 29.12.2022 г.

ПРЕКРАТЯВА производството по адм.дело № 41 по описа на Административен съд-Ямбол за 2023 г.

Определението подлежи на обжалване с частна жалба пред ВАС в седмодневен срок от получаване на съобщението, че е изготвено.

                                            СЪДИЯ:/п/ не се чете