решение в полза на инж Славов . взела е....и такова  решение
Странно, че това решение на  съдийския състав в сайта на ЯОС е ненамеримо
Взела е..то ясно .- Решението, разбира се...

Р  Е  Ш  Е  Н  И  Е
№ ..............   25.10.2013г., град Ямбол
В ИМЕТО НА НАРОДА
ЯМБОЛСКИЯТ ОКРЪЖЕН СЪД, гражданско отделение, в открито съдебно заседание на 25.09.2013 година в състав:

 

  ПРЕДСЕДАТЕЛ: Калина Пейчева

 

Секретар: Л. Р.

като разгледа докладваното от съдия Калина Пейчева

гражданско дело  № 132  по описа за  2013 година на ЯОС,

за да се произнесе, взе предвид следното:

 

Производството е образувано по искова молба от “ВЕРБЕНА”ЕООД със седалище и адрес: гр.София, ж.к.”Левски”-В, бл.2, ап.60, ЕИК 175037031, представлявано от О.А. А., уточнена в молба вх.№2496/28.05.2013г., срещу община Ямбол, представлявана от кмета на общината Г. С., с която се предявява негаторен осъдителен вещен иск.

Ищецът твърди, че е собственик на сграда за обществено хранене ресторант „Златен рог”, находящ се в градския парк на гр. Ямбол. Твърди, че поради разпоредба на Община Ямбол за ограничаване на достъпа до парка в часовете от 23.00 до 05.00 часа с издигната ограда и с всекидневното заключване на вратите в тези часове се пречи да упражнява правото си на собственост в пълен обем, вкл. и да достигне до собствения си имот. Твърди, че за действията на ответника липсва правно основание и препятстването на достъпа му до сградата съставлява правно нарушение. Обичайният достъп до сградата, както преди ограждането на парка, така и понастоящем се осъществявал през следните паркови врати и паркови алеи – автомобилно - от централното шосе, около градския парк, покрай река Тунджа, вляво към ресторант „Златен рог”, между морския клуб и тенис кортовете; - пешеходно -  мостът на река Тунджа от към гимназия „Иван Райнов”, вляво към ресторант „Златен рог”,  покрай детската площадка. Ищецът твърди, че като собственик на сградата - ресторант „Златен рог” с посочен идентификатор по кадастрална карта, има право на ползване освен на сградата, така и на онези вътрешно-паркови пътища и пешеходни алеи, които осигуряват обичайния достъп до нея. Иска ЯОС да постанови решение, с което да признае по отношение на община Ямбол, че ищецът е собственик на сградата на ресторант „Златен рог” с посочен идентификатор, заедно с правото на строеж  за нея, както и да осъди ответника община Ямбол да преустанови противоправните си действия, с които пречи на ищеца да упражнява правото си на собственост върху сградата на ресторант „Златен рог”, като осигурява всеки ден безпрепятствен достъп до сградата, включително от 23.00 до 05.00 часа през следните паркови врати и вътрешни паркови алеи –автомобилно - от централното шосе около градския парк, покрай река Тунджа, вляво към ресторант „Златен рог”, между морския клуб и тенис кортовете; - пешеходно -  през моста на река Тунджа откъм гимназия „Иван Райнов”, вляво към ресторант Златен рог и покрай детската площадка.

Претендират се и разноски по делото.

В срока за отговор на исковата молба е постъпил такъв от Община Ямбол с който се оспорва иска като недопустим и неоснователен, като не се оспорва, че дружеството ищец е собственик на сградата, с отстъпено право на строеж за нея. Оспорва твърденията на ищеца за липса на правно основание за ограждане на парка, като твърди, че градският парк е публична общинска собственост и с разрешение за строеж № 89 от 20.04.2012г., влязло в сила на 05.05.2012г., е разрешено на общината да изгради „Ажурна ограда с портални врати и  височина до 220 см на градски парк” и въз основа на него е изградена оградата на парка. Ограждането на парка е извършено по решение на Общ. Съвет Ямбол, със средства предвидени в бюджета и с оглед обществения интерес, с цел да се осигури охрана и опазване на изградените в парка съоръжения. Оспорва твърдението на ищеца, че ответникът пречи на достъпа до неговата сграда, като твърди, че не е издаден административен акт, с който да са ограничавани правата на ищеца и не са извършвани такива действия, а изграждането на оградата и поставянето на врати не ограничава правото на собственост на ищеца, а представлява изпълнение на прието от общ. Съвет Ямбол решение.

Иска от съда да отхвърли изцяло иска и му присъди разноските по делото пред тази инстанция.

В съдебно заседание процесуалните представители на ищеца поддържат предявения иск по чл.109 ЗС и молят съда да го уважи изцяло. Претендират направените разноски по делото.

                Ответникът – община Ямбол в съдебно заседание се представлява от упълномощения процесуален представител, който моли съда да отхвърли иска и претендира разноските по делото.

                След преценка на събраните по делото доказателства съдът прие за установено от фактическа страна следното:

                Видно от договор за продажба на общински нежилищен имот от 08.12.1997г.(заверено копие с щемпъл за вписване, от който се установява, че договорът е вписан вх.р.918 на 23.02.1998г. в т.V,), неоспорен по делото, община Ямбол, представлявана от кмета инж.Н.Х., продава на ЕТ”ТДМ – Д. А.” следния обект: ресторант “Златен рог” в Градския парк, гр.Ямбол, представляващ част от самостоятелен общински обект със застроена (разгърната) площ 1473 кв.м. плюс 1102 кв.м. открити тераси, ведно със съответното отстъпено право на строеж, състоящ се от: първи етаж – фоайе, зала ресторант, помещение музиканти, бюфет, кухня, складове, открити тераси; втори етаж - емпоре, открита тераса, кухня; трети етаж – помещение за гости, с полезна площ 1147 кв.м., застроен обем 4206 куб.м., находящ се в гр.Ямбол, Градски парк, планоснимачен № 7506, при граници: на юг – река Тунджа, на североизток – паркова алея, на запад – река Тунджа, за сумата 170 000 000 неденоминирани лева без ДДС или 207 400 000 неденоминирани лева с ДДС, достигната на проведения в гр.Ямбол на 13.10.1997г. търг с тайно наддаване.

                С договор за продажба на търговско предприятие по чл.15 от ТЗ, сключен на 28.02.2006г., който не е оспорен, се установява, че ЕТ „ТДМ –Д. А.”, представляван от Д. А. А., продава на „Вербена”ЕООД, представлявано от О. А. А., търговското си предприятие като съвкупност от права, задължения и фактически отношения, както и активите и пасивите си, а също така и придобитите от прехвърлителя недвижими имоти, сред които: сграда за обществено хранене – ресторант „Златен рог”, находящ се в Градски парк, гр. Ямбол, със застроена (разгърната) площ 1473 кв.м. плюс 1102 кв.м. открити тераси, ведно със съответното отстъпено право на строеж, състоящ се от: първи етаж – фоайе, зала ресторант, помещение музиканти, бюфет, кухня, складове, открити тераси; втори етаж - емпоре, открита тераса, кухня; трети етаж – помещение за гости, с полезна площ 1147 кв.м., застроен обем 4206 куб.м., която сграда е с идентификационен № 87374.533.20.2, която попада в поземлен имот № 87374.533.20 по кадастралната карта на гр.Ямбол, а по документ за собственост имот с планоснимачен № 7506, при граници, съгласно договор вписан вх.р.918/23.02.1998г.: на юг – река Тунджа, на североизток – паркова алея, на запад – река Тунджа. Договорът е с нотариално заверени подписи на представителите на страните на 28.02.2006г. и вписан на 27.12.2006г. в том ХV стр.157, входящ регистър  № 14184.

Като безспорно между страните съдът приема, че дружеството ищец е собственик на сграда ресторант „Златен рог”, находяща се в градския парк на гр.Ямбол с отстъпено право на строеж за нея.

                Видно от искане с вх. № 2801-23107/7.12.2012г., адресирано до Кмета на Община Ямбол, „Вербена”ЕООД е поискала, поради нововъведената разпоредба за охрана на Градския парк и за ограничаване на достъпа в него в часовете между 23.00 и 05.00 часа, за нуждите на ресторанта да бъде изработен специален път за достъп или друга административно определена мярка, с което да се даде възможност за ползване на ресторанта спрямо посещаемостта в нормалното работно време.

                Видно от писмо изх.№ 2801-28759 от 28.12.2012г. на Община Ямбол, подписано от Кмета на Общината, в отговор на искането на „Вербена”ЕООД с вх. № 2801-23107/7.12.2012г., се съобщава, че ресторант “Златен рог” не фигурира като категоризиран обект “ресторант”, указва се реда за категоризиране и документите, които се изискват за категоризация на обекта  като ресторант. В писмото се напомня на „Вербена”ЕООД, че има неплатени задължения за данък върху имота и такса битови отпадъци от този имот в размер общо 12 887.95 лева.

                От представения от ответника акт № 27 за публична общинска собственост от 13.07.1998г. на Община Ямбол, вписан на 19.02.2009 г. във входящ регистър № 1136, том ІІІ, стр. 200, партиден № 479/09 на СВ при АВ – Ямбол, неоспорен, се установява, че парк с обща площ 275 000 кв.м. е публична собственост на Община Ямбол.

                Видно от  препис-извлечение от решения на VІІ-та сесия на Общински съвет Ямбол, проведена на 20.02.2012г.  по т.8 – Предложение относно приемане на бюджет на община Ямбол за 2012г.,  е прието Решение (9.), с което се одобрява поименното разпределение на средства от целевата субсидия за финансиране на капиталови разходи, определена с чл.10, ал.1 от ЗДБРБ за 2012г. в размер на 139 100 лева за местните дейности, съгласно приложение № 15.  От разчет на финансиране на капиловите разходи за 2012 г. (Приложение № 15) се установява, че за проектиране и изграждане на ограда и врати на Градски парк са предвидени 40 000 лева.

                Видно от разрешение за строеж № 89/20.04.2012г., влязло в сила на 05.05.2012г., се разрешава на Община Ямбол да изгради “Ажурна ограда с портални врати и височина до 220 см. на Градски парк” – строеж 6-та категория. Документът не е оспорен по делото.

                По делото са представени от ответника заявление до главния архитект на Община Ямбол, вх.№ 09-0-505 от 19.04.2012г. за издаване разрешението за строеж, обяснителна записка за обекта, част Конструктивна, проекти за врати, конструктивни предписания за изпълнение, дадени на възложителя във връзка с негови инвестиционни намерения и касаещи изграждането на ограда около Помпена станция на “В и К” Ямбол на територията на градския парк, конструктивно становище, обяснителна записка, които не се разглеждат като неотносими по спора и предвид обстоятелството, че страните не спорят по факта, че градският парк е ограден с ограда с портални врати, което е прието от съда с допълнение на доклада по делото в о.с.з. на 10.07.2013г..

По делото е назначена съдебно-техническа експертиза с вещо лице инж. В.С. със задача след като се запознае с материалите по делото и посети на място процесния имот и направи справки в СГКК-Ямбол, Община Ямбол и където е необходимо да изготви скица на  градския парк със процесната сграда в него, алеите и вратите на оградата, да изчертае описаните в молбата на ищеца от 28.05.2013г. паркови врати и трасета. Със заключението  по назначената експертиза се установява, че градският парк – УПИ І в кв.І по действащия план на гр.Ямбол обхваща няколко кадастрални единици по приетата кадастрална карта на гр.Ямбол и в обхвата попадат КЕ с идентификатори 87374.533.16,  87374.533.18, 87374.533.19 и 87374.533.20. Подходът за автомобили може да се осъществява между точки А и Б, където се намира портала при “Морския клуб”,  кадастрална единица 87374.533.16 с начин на трайно ползване “за алея”, ограничена от точки А, Б, В и Г, след това се пресича КЕ 87374.533.19 с начин на трайно ползване “за алея” в пространството между точки В, Г, Д и Е, продължава се по КЕ 87374.533.18 с начин на трайно ползване “за алея” в пространството между точки Д,Е,Ж,З,И,Й,К,Л,М,Н,О и П, като се стига до ресторант “Златен рог”, където има пространство за паркиране. На приложения към заключението на вещото лице план-чертеж границите са маркирани в червено, а трасето е щриховано в синьо. Пътят за пешеходци, изчертан от вещото лице, започва от началото на пешеходния мост на река Тунджа (тук порталът се намира между точки Ч и Ъ), след това в посока на запад има алея застлана с градецки камък, която стига до паркинга на ресторанта. Общо подходът за пешеходци се ситуира в пространството между буквите К, Й, Р, С, Т, У, Ф, Х, Ц, Ч, Ъ, Ь, Ю, Я, защриховано в зелено.

По делото е разпитан свидетелят Й. Й., който в показанията си сочи, че е управител на ресторант ”Златен рог” от 01.02.2013г. В началото работното време на ресторанта било от 16.00 часа до 02.00 часа, което се наложило да променят заради заключването на парка и ресторантът действал с работно време от 11.00 часа до 23.00 часа. От показанията на свиделя се установява, че имали отказани резервации за сватби и банкети, клиенти се отказали, защото трябвало да си тръгват по-рано. Ако се забави някой клиент звъняли на телефон 112 да дойдат от общинска охрана, за да отключат. Казвали им да изчакат и след 20-30 минути идвали да отключат. Имало случаи, когато клиенти не искали да чакат и прескачали оградата, което ги затруднявало. Свидетелят дава показания за случай на 01.01.2013г., когато се били събрали доста приятели за празнуване на Нова година и на едно от децата му прилошало. Наложило се да извикат Бърза помощ, но докторът не могъл да влезе, тъй като паркът бил заключен. Наложило се детето да бъде прехвърлено през оградата и да се заведе с частен автомобил до спешния център. Свидетелят посочва, че до ресторанта има само един път за автомобили – между тенис кортовете. Ресторантът има изход към пешеходната алея покрай детския кът, която води до моста на ТМТ и този е най–използваният достъп за пешеходци. Свидетелят дава показания, че има сключен трудов договор с фирма “Шато Рошен”, която ползва под наем ресторант “Златен рог”. Свидетелят установява, че затварянето на вратите става от общинска охрана СПООР.

Въз основа на приетата фактическа страна, ЯОС прави следните правни изводи:

Предявеният иск е с правно основание чл.109 от ЗС.

Според чл.109 от ЗС, собственикът може да иска прекратяване на всяко неоснователно действие, което му пречи да упражнява своето право.

Искът предоставя правна защита на правото на собственост срещу всяко пряко и/или косвено неоснователно въздействие, посегателство или вредно отражение над обекта на правото на собственост, което може и да не накърнява владението, но ограничава, смущава и пречи на допустимото пълноценно ползване на вещта (имота) според нейното предназначение, отдадено от собственика й. Основание за защита чрез иска се поражда само при състояния, от които възникват заплашване и опасност от вредно и смущаващо въздействие, което произтича от упражняване на правомощия, но които субективно пречат и/или ограничават тези на потърсилия правната защита (Тълкувателно решение № 31/84г. от 6.II.1985г. по гр. д. № 10/84г., ОСГК).

Предявеният осъдителен иск по чл.109 от ЗС е допустим като средство за защита на правото на собственост на ищеца срещу твърдените от него противоправни действия на ответната община, пречещи му да упражнява своето право на собственост. Предявяването му е обусловено от притежаването на вещното право на собственост върху сградата и неговото неоснователно засягане от действията на ответника, като представлява правна защита срещу последното, поради което и представлява осъдителен иск за защита на правото на собственост от неоснователни въздействия и посегателства.

За да се уважи предявения иск по чл.109 от ЗС, ищецът следва да докаже, че е собственик на сграда-ресторант „Златен рог”, находящ се в Градски парк, че ответникът извършва противоправни неоснователни действия, с които смущава и ограничава правото му на собственост и пречи за упражняването му в пълнота.

С доклада си по чл.146 от ГПК ЯОС прие за разглеждане само иск по чл.109 от ЗС и доколкото искането да бъде признато по отношение на община Ямбол, че ищецът е собственик на сграда - ресторант „Златен рог”, не е прието за разглеждане като отделен установителен иск по чл.124, ал.1, пр.2 от ГПК, а е част от доказването основателността на негаторния иск, то съдът не следва да постановява изричен диспозитив, с който да приеме, че ищцовото дружество е собственик на сградата.

Безспорно е между страните, че ищецът е собственик на сграда за обществено хранене – ресторант „Златен рог”, находящ се в Градски парк, гр. Ямбол, със застроена (разгърната) площ 1473 кв.м. плюс 1102 кв.м. открити тераси, ведно със съответното отстъпено право на строеж, състояща се от: първи етаж – фоайе, зала ресторант, помещение музиканти, бюфет, кухня, складове, открити тераси; втори етаж - емпоре, открита тераса, кухня; трети етаж – помещение за гости, с полезна площ 1147 кв.м., застроен обем 4206 куб.м., която сграда е с идентификационен № 87374.533.20.2 и попада в поземлен имот № 87374.533.20 по кадастралната карта на гр.Ямбол, а по документ за собственост имот с планоснимачен № 7506, при граници, съгласно договор вписан вх.р.918/23.02.1998г.: на юг – река Тунджа, на североизток – паркова алея, на запад – река Тунджа. ЯОС намира, че е налице първата предпоставка за основателността на иска – по делото е установено като безспорно между страните, че ищецът да е собственик на процесната сграда. Като собственик на сградата, ведно със съответното отстъпено право на строеж, ищецът, съгласно чл.64 от ЗС, има право да ползва и земята, само доколкото това е необходимо за използуването на постройката според нейното предназначение.

По делото се установи, че Градският парк е ограден с ограда с портални врати. ЯОС намира, че ограждането на Градския парк, е правомерно действие, тъй като е осъществено въз основа на решение на Общинския съвет, взето в съответствие с правомощията на този орган по чл.8, ал.1 от ЗОбС, и изпълнено въз основа на влязлото в сила строително разрешение, с което се разрешава на Община Ямбол да изгради “Ажурна ограда с портални врати и височина до 220 см. на Градски парк”. Като предприето с цел опазване на парка и имуществото в него, то е основателно действие на ответника като собственик на Градския парк.

Твърдението на ищеца е, че ответникът чрез заключване на вратите на оградата на парка му пречи на достъпа до сградата от 23.00ч. до 05.00ч. От показанията на разпитания по делото свидетел се установи, че общинска полиция СПООР (Сектор „Превенция и опазване на обществения ред”) заключва вратите, както и че идва и отключва, когато се обадят за това във връзка със закъснели клиенти на ресторанта. ЯОС намира, че в случая заключването не препятства достъпа до сградата, предвид обстоятелството, че се отключва от общинската охрана при поискване.

С оглед изложеното, предявеният иск като неоснователен и недоказан, следва да бъде отхвърлен.

Предвид изхода от делото, на ответната страна следва да се присъдят направените разноски в размер на 900лв., а на ищцовата страна не следва да се присъждат разноски.

На основание изложеното, ЯОС

 

Р Е Ш И :

 

Отхвърля предявения от “ВЕРБЕНА”ЕООД със седалище и адрес: гр.София, ж.к.”Левски”-В, бл.2, ап.60, ЕИК 175037031, представлявано от О.А. А., срещу община Ямбол, представлявана от кмета на общината Г. С., иск по чл.109 от ЗС за осъждане на община Ямбол да преустанови противоправните си действия, с които пречи на ищеца да упражнява правото си на собственост върху сградата на ресторант „Златен рог”, като осигурява всеки ден безпрепятствен достъп до сградата, включително от 23.00 часа до 05.00 часа през следните паркови врати и вътрешни паркови алеи: автомобилно - от централното шосе около градския парк, покрай река Тунджа, вляво към ресторант „Златен рог”, между морския клуб и тенис-кортовете;  пешеходно -  през моста на река Тунджа откъм гимназия „Иван Райнов”, вляво към ресторант “Златен рог” и покрай детската площадка, като неоснователен и недоказан.

Осъжда, на основание чл.78, ал.3 от ГПК, “ВЕРБЕНА”ЕООД със седалище и адрес: гр.София, ж.к.”Левски”-В, бл.2, ап.60, ЕИК 175037031, представлявано от О. А. А., да заплати на община Ямбол, представлявана от кмета на общината Г. С., сумата 900лв. направени разноски по делото.

Решението подлежи на въззивно обжалване пред Апелативен съд – Бургас в двуседмичен срок от връчването му на страните.

http://www.os-yambol.org/ser/final/2013/0063d813/13292513.htm